Nhiều quy định trái Luật Doanh nghiệp

Kg ban soạn thảo

1-  Điều kiện để tăng vốn điều lệ trong Cty CP như dự thảo là không phù hợp với thực tế và trái luật Doanh nghiệp. Cụ thể như sau:

Công ty cổ phần phát hành cổ phiếu mới để tăng vốn điều lệ khi:

- Hoạt động sản xuất kinh doanh đang có hiệu quả (năm liền trước thời điểm tăng vốn phải có lãi); có mức vốn chủ sở hữu (xác định theo báo cáo tài chính được kiểm toán) nhỏ hơn 50% giá trị tổng tài sản (bao gồm cả giá trị tài sản dự kiến hình thành sau đầu tư).

Với quy định như thế này các công ty cổ phần mới thành lập sẽ không bao giờ tăng được vốn vì các công ty này cần một thời gian dài mới có lãi. Các công ty đang thua lỗ sẽ không có khả năng gọi thêm vốn để tránh lỗ và tái cơ cấu. Điều kiện này trái với điều 8.2 của Luật Doanh nghiệp cho phép DN có quyền tự do gọi vốn.

- Có Dự án đầu tư được Hội đồng quản trị thông qua đảm bảo tính hiệu quả, khả thi; đối với những vấn đề có điều kiện như: về quản lý và sử dụng đất đai, về quản lý xây dựng, về môi trường, về sản phẩm sản xuất (đối với trường hợp ngành nghề kinh doanh có điều kiện)… có ý kiến chấp thuận của cơ quan quản lý Nhà nước có thẩm quyền theo quy định của pháp luật.

Một số nghành nghề KD có điều kiện sẽ chỉ được cấp phép nếu như vốn điều lệ của DN đã góp đạt mức nhất định (nói cách khác, lớn hơn vốn pháp định tối thiểu). Nếu như bây giờ phải xin được giấy phép trước khi tăng vốn thì dẫn đến vòng luẩn quẩn.

- Có phương án tăng vốn điều lệ được Đại hội đồng cổ đông biểu quyết thông qua. Riêng các công ty cổ phần có phần vốn góp của Nhà nước thì phải có ý kiến bằng văn bản của cơ quan đại diện chủ sở hữu vốn nhà nước tại doanh nghiệp.

Theo quy định của LDN (Điều108.2(c)), Hội đồng quản trị có quyền phát hành cổ phiếu mới tăng vốn điều lệ trong khuôn khổ tổng số cổ phần được quyền chào bán đã được Đại hội đồng cổ đông duyệt.  Vì thế điều kiện này không đúng trong trường hợp Hội đồng quản trị quyết định tăng vốn trong khuôn khổ tổng số cổ phần được quyền chào bán.

2- Thông tư cần làm rõ các khái niệm và các vấn đề sau:

·         “Tổng số cổ phần được quyền chào bán” (Authorised capital),

·         “Vốn điều lệ”,

·         “Vốn điều lệ thực góp”,

·         Thời hạn góp vốn điều lệ của cổ đông (Điều 80.1 LDN).

Các vấn đề này chưa được làm rõ trong Luật Doanh nghiệp.

3- Việc đưa ra tỷ lệ biểu quyết 75% cho một số vấn đề như phát hành cổ phiếu cho nhân viên, cho cổ đông chiến lược là trái vớI Điều 104 của Luật Doanh nghiệp. Ngoài ra theo cam kết WTO của VN, các cổ đông có quyền thoả thuận với tỷ lệ biểu quyết 51%.

4- Cần có quy định buộc công ty đăng ký giảm vốn điều lệ sau khi mua cổ phiếu quỹ. Vì cổ phiếu quỹ không thoả mãn điều kiện của vốn điều lệ (điều 4.6 LDN - được cổ đông góp hoặc cam kết góp). Số cổ phiếu quỹ về bản chất là một phần của tổng số cổ phần được quyền chào bán của Cty cổ phần (Điều 92.2 LDN).